Антидемпинговые меры по 44-ФЗ · что грозит за резкое снижение цены

Победитель электронного аукциона обрушил цену на 38 процентов от начальной максимальной цены контракта в 22 миллиона рублей, обрадовался победе и через неделю получил протокол об уклонении. Причина проста. Он не дочитал статью 37 закона о контрактной системе и не понял, что низкая цена включает дополнительный режим обеспечения. Эта ситуация повторяется в практике закупок постоянно, и почти всегда стоит участнику попадания в реестр недобросовестных поставщиков плюс потери внесённого обеспечения заявки.

Антидемпинговый механизм работает по одному порогу. Он срабатывает, когда участник предложил цену, которая на двадцать пять и более процентов ниже начальной максимальной цены контракта, либо когда сумма цен единиц товара, работы, услуги снижена на те же двадцать пять процентов и больше относительно начальной суммы цен (ч. 1 и ч. 2 ст. 37 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ). Само по себе снижение не запрещено. Закон не отклоняет такую заявку и не объявляет демпинг нарушением. Он лишь меняет правила заключения контракта для того, кто рискнул так упасть в цене.

Два сценария в зависимости от НМЦК

Граница проходит по сумме в пятнадцать миллионов рублей. Если начальная максимальная цена контракта превышает пятнадцать миллионов и участник упал на двадцать пять и более процентов, контракт заключается только после того, как победитель внесёт обеспечение исполнения контракта в полуторакратном размере. То есть размер берётся из извещения и умножается на полтора, но не меньше десяти процентов от начальной максимальной цены или от цены заключаемого контракта по закупкам среди малого бизнеса по пункту 1 части 1 статьи 30, и не меньше размера аванса, если аванс предусмотрен (ч. 1 ст. 37). Никакой альтернативы здесь нет. Подтвердить добросовестность и тем избежать повышенного обеспечения в этом сценарии не получится.

Если начальная максимальная цена контракта составляет пятнадцать миллионов рублей и менее, у победителя появляется выбор. Он либо вносит то же повышенное обеспечение по правилам части 1, либо предоставляет информацию, подтверждающую его добросовестность по части 3, и одновременно даёт обычное обеспечение в размере из извещения (ч. 2 ст. 37). Это важная развилка для малого и среднего бизнеса, который чаще играет именно в дешёвых лотах.

Что считается подтверждением добросовестности

Закон описывает добросовестность узко и формально. Подойдёт информация из реестра контрактов о том, что участник за три года до даты подачи заявки исполнил три контракта без неустоек, штрафов и пеней с учётом правопреемства. При этом цена хотя бы одного из этих трёх контрактов должна составлять не менее двадцати процентов начальной максимальной цены текущей закупки (ч. 3 ст. 37). Три контракта по символическим суммам не спасут, если в новом лоте крупный бюджет. Логика очевидна. Заказчик хочет видеть масштаб, сопоставимый с предметом торга.

Момент предоставления этой информации зависит от способа закупки. На закрытом конкурсе сведения о добросовестности подаются прямо в составе заявки, и комиссия отклоняет заявку при их недостоверности (ч. 4 ст. 37). На электронном конкурсе и аукционе информация даётся при направлении заказчику подписанного проекта контракта. Если участник её не предоставил или заказчик признал её недостоверной, контракт не заключается, а участник признаётся уклонившимся от заключения контракта (ч. 5 ст. 37).

Особый случай · товары для жизнеобеспечения

Есть отдельная категория, где одного обеспечения мало. Когда конкурс или аукцион проводится на поставку товаров, необходимых для нормального жизнеобеспечения граждан, и участник упал на двадцать пять и более процентов, он обязан дополнительно обосновать предложенную цену. Обоснование может включать гарантийное письмо от производителя с указанием цены и количества, документы о наличии товара, расчёты, подтверждающие реальность поставки (ч. 9 ст. 37). Если обоснование не представлено или признано необоснованным, на закрытом конкурсе заявка отклоняется, а на электронных процедурах участник либо уклоняется, либо право заключения переходит к следующему по списку (ч. 10 ст. 37).

Отдельно стоит держать в голове два запрета. Выплата аванса по контракту, заключённому с демпингующим участником по части 1 или 2, не допускается (ч. 13 ст. 37). И при исполнении контракта обеспечение по антидемпинговым правилам предоставляется именно с учётом статьи 37, на это прямо указывает часть 6.3 статьи 96 закона.

На что смотрит контрольный орган и суд

Проверяющий и арбитраж смотрят на формальную сторону. Был ли действительно перейдён порог двадцать пять процентов. Какова была начальная максимальная цена и попадает ли она выше или ниже пятнадцати миллионов. Внесено ли обеспечение в правильном размере и в срок до заключения контракта. По части 6 статьи 37 обеспечение предоставляется участником до заключения контракта, и невыполнение этого требования прямо оформляется протоколом об уклонении, который размещается в единой информационной системе. Суд почти не входит в оценку коммерческой обоснованности цены, если речь не о товарах для жизнеобеспечения граждан. Главный фактор это арифметика и соблюдение процедуры.

Частые ошибки участников выглядят так. Считают процент снижения от цены конкурента, а не от начальной максимальной цены. Вносят однократное обеспечение там, где требуется полуторакратное. Путают добросовестность по части 3 с обычной деловой репутацией и приносят благодарственные письма вместо данных реестра контрактов. Забывают, что аванс с демпингом несовместим, и потом удивляются отказу заказчика авансировать работы.

Наша тактика для клиента сводится к трём шагам. До подачи заявки мы считаем, в какой коридор по сумме попадает лот, и заранее понимаем, нужно ли полуторакратное обеспечение или сработает подтверждение добросовестности. Дальше проверяем реестр контрактов клиента на наличие трёх чистых контрактов нужного масштаба. И только потом принимаем решение, насколько глубоко можно падать в цене без неоправданного риска уклонения. Сопровождение торгов разумно поручить профильной команде, юридическое сопровождение закупок экономит заявку дороже своей стоимости.

Частые вопросы

Вопрос. Демпинг это нарушение, за которое накажут. Нет. Снижение цены на двадцать пять и более процентов законно. Меняется лишь режим обеспечения и порядок заключения контракта по статье 37. Наказание наступает не за низкую цену, а за невнесение нужного обеспечения или непредоставление обоснования, когда оно обязательно.

Вопрос. Можно ли вместо полуторакратного обеспечения принести данные о добросовестности при крупном лоте. Нет. Выбор между повышенным обеспечением и подтверждением добросовестности доступен только при начальной максимальной цене пятнадцать миллионов рублей и менее по части 2. Свыше этой суммы остаётся лишь полуторакратное обеспечение.

Вопрос. Можно ли получить аванс после победы с большим снижением. По контракту с участником, подпадающим под части 1 или 2 статьи 37, выплата аванса не допускается в силу части 13. Расчёт на авансирование при демпинге не оправдается, и это надо закладывать в финансовую модель заявки. По спорным закупкам пишите в контакты.