Частые ошибки бизнеса при налоговой проверке

Компания получила решение о выездной проверке, отдала проверяющим всё, что попросили, на возражения махнула рукой, а через полгода увидела доначисление на двадцать миллионов. На рассмотрение материалов директор не пошёл, потому что был занят, а юрист сказал, что «суд всё равно разберётся». Суд разобрался, но не в пользу компании, потому что почти все козыри были потеряны ещё на стадии проверки. Этот сценарий повторяется из года в год, и почти каждый его эпизод складывается из ошибок, которых можно было избежать.

Разбор строится вокруг трёх опорных норм. Статья 89 НК задаёт правила выездной проверки, статья 100 НК регулирует оформление её результатов, а статья 101 НК описывает процедуру рассмотрения материалов и вынесения решения. Именно на стыке этих статей бизнес чаще всего и проигрывает.

Ошибка первая · не контролировать рамки проверки

Выездная проверка проводится на основании решения руководителя или заместителя руководителя налогового органа (п. 1 ст. 89 НК). Решение не пустая формальность, оно содержит предмет проверки, то есть конкретные налоги, и периоды, за которые проверка ведётся (п. 2 ст. 89 НК). Закон жёстко ограничивает охват. Проверить можно период не более трёх календарных лет, предшествующих году вынесения решения (п. 4 ст. 89 НК), и проводить две и более проверки по одним и тем же налогам за один и тот же период инспекция не вправе (п. 5 ст. 89 НК).

Бизнес часто не сверяет фактические действия инспекции с текстом решения. Проверяющие запрашивают документы за периоды и по налогам, которых в решении нет, а компания послушно всё отдаёт. Каждый такой выход за рамки это потенциальное основание для оспаривания собранного доказательства. Первое правило простое. Положите рядом решение о проверке и каждое требование, и сверяйте, попадает ли запрос в предмет и период.

Ошибка вторая · игнорировать сроки и приостановки

Выездная проверка не может продолжаться более двух месяцев, этот срок продлевается до четырёх месяцев, а в исключительных случаях до шести (п. 6 ст. 89 НК). Срок исчисляется со дня вынесения решения о назначении проверки и до дня составления справки о проведённой проверке (п. 8 ст. 89 НК). Отдельно работает приостановка. Руководитель инспекции вправе приостановить проверку для истребования документов, получения информации от иностранных органов, проведения экспертиз и перевода документов (п. 9 ст. 89 НК), но общий срок приостановления не может превышать шесть месяцев.

Компании не ведут собственный календарь проверки и потом не могут даже сказать, сколько дней инспекция реально работала. На период приостановки инспекция обязана вернуть подлинники и прекратить действия на территории налогоплательщика, кроме изъятого при выемке (п. 9 ст. 89 НК). Если в это время продолжают истребовать документы или допрашивать сотрудников, фиксируйте нарушение сразу, а не вспоминайте о нём в суде.

Ошибка третья · пропустить возражения на акт

По результатам выездной проверки в течение двух месяцев со дня составления справки должен быть составлен акт налоговой проверки (п. 1 ст. 100 НК). Акт вручается лицу в течение пяти дней с его даты (п. 5 ст. 100 НК). С этого момента у компании есть один месяц со дня получения акта, чтобы представить письменные возражения по акту в целом или по отдельным положениям, приложив подтверждающие документы (п. 6 ст. 100 НК).

Месяц на возражения это не время на раздумья, а время на работу. Возражения формируют будущий спор. Если довод не заявлен на этой стадии, дальше его придётся вытаскивать через апелляцию и суд, теряя темп. К акту прилагаются документы, подтверждающие выявленные нарушения, причём бумаги, полученные от самого проверяемого, к акту не прилагаются (п. 3.1 ст. 100 НК). Это значит, что компания обязана сама понимать, на чём построены выводы инспекции, и требовать ознакомления.

Ошибка четвёртая · не прийти на рассмотрение материалов

Самая дорогая ошибка живёт в статье 101 НК. Руководитель инспекции рассматривает акт, материалы проверки и возражения, и по итогам в течение десяти дней со дня истечения срока на возражения принимает решение, при этом срок может быть продлён, но не более чем на месяц (п. 1 ст. 101 НК). Налоговый орган обязан известить о времени и месте рассмотрения материалов, а лицо вправе участвовать лично или через представителя (п. 2 ст. 101 НК).

Неявка извещённого надлежащим образом лица не препятствует рассмотрению (п. 2 ст. 101 НК), и в этом ловушка. Многие думают, что без них ничего решать не будут. Решат. На рассмотрении можно дать устные объяснения, и отсутствие письменных возражений права на объяснения не лишает (п. 4 ст. 101 НК). Пропуская эту стадию, компания добровольно отдаёт инициативу.

На что смотрит суд

Ключ к отмене решения это статья 101 НК. Несоблюдение должностными лицами требований Кодекса может быть основанием для отмены решения вышестоящим органом или судом (п. 14 ст. 101 НК). Закон выделяет существенные условия процедуры, нарушение которых отменяет решение. К таким условиям относится обеспечение возможности лица участвовать в рассмотрении материалов и возможности представить объяснения (п. 14 ст. 101 НК).

Иные нарушения процедуры становятся основанием для отмены, только если они привели или могли привести к принятию неправомерного решения (п. 14 ст. 101 НК). Отсюда тактика. Не каждое формальное отступление спасёт компанию. Суд проверяет, лишили ли налогоплательщика реальной возможности защищаться и повлияло ли нарушение на итог. Поэтому ценнее всего фиксировать именно процедурные провалы вокруг извещения и участия, а не мелкие шероховатости.

Есть и временной запас. Решение о привлечении к ответственности вступает в силу по истечении одного месяца со дня вручения (п. 9 ст. 101 НК). Этот месяц нужно использовать для апелляционной жалобы, а не пропускать его, ожидая чуда.

Частые вопросы

Можно ли исправить ситуацию, если возражения на акт не подали? Частично да. Объяснения разрешено дать прямо на рассмотрении материалов, поскольку отсутствие письменных возражений не лишает права на устные объяснения (п. 4 ст. 101 НК). Но это уже работа в режиме аварии, и доводы лучше готовить заранее в виде письменных возражений (п. 6 ст. 100 НК).

Отменят ли доначисление, если инспекция нарушила срок проверки? Сам по себе пропуск срока проверки или вручения акта автоматической отмены не даёт. Решение отменяют при нарушении существенных условий процедуры, прежде всего необеспечении возможности участвовать и давать объяснения, либо при иных нарушениях, которые привели или могли привести к неправомерному решению (п. 14 ст. 101 НК).

Зачем участвовать в рассмотрении, если решение всё равно вынесут? Участие это право быть выслушанным и шанс снять часть претензий до решения (п. 2, п. 4 ст. 101 НК). Кроме того, именно нарушение этого права становится наиболее надёжным основанием для последующей отмены (п. 14 ст. 101 НК).

Сопровождение проверки на каждой из этих стадий снижает риск дорогой ошибки. Если проверка уже идёт, разумно подключить сопровождение налоговой проверки до составления акта, а не после доначисления. Обсудить ситуацию можно через контакты.