Дарение доли в ООО · оформление сделки и налог на подарок

Отец передаёт сыну половину доли в семейной торговой фирме, оформляет всё у нотариуса за один день и считает вопрос закрытым. Через год к сыну приходит требование инспекции уплатить НДФЛ с рыночной стоимости подарка. Сумма пугает, хотя налога в этой ситуации быть не должно. Ошибка не в законе, а в том, что стороны не подготовили документы, подтверждающие родство, и не показали инспекции основание для освобождения. Дарение доли выглядит простой сделкой, но именно простота создаёт дорогостоящие промахи.

Дарение доли это безвозмездная передача доли в уставном капитале от одного лица другому. Правовая природа сделки определена статьёй 572 ГК РФ. По договору дарения даритель безвозмездно передаёт другой стороне вещь в собственность либо имущественное право к себе или к третьему лицу. Доля в уставном капитале ООО как раз представляет собой совокупность имущественных и корпоративных прав, поэтому она может быть предметом дарения. Закон прямо запрещает встречность. При наличии встречной передачи вещи или права либо встречного обязательства договор не признаётся дарением, и к нему применяются правила пункта 2 статьи 170 ГК РФ о притворной сделке. Это значит, что замаскированная под дарение продажа доли рискует быть переквалифицирована со всеми налоговыми и корпоративными последствиями.

Где проходит граница допустимого

Практика DEPA показывает, что собственники путают дарение с продажей за символический рубль. Рубль это уже встречное предоставление, а значит дарения нет. Если цель действительно безвозмездная передача, договор должен быть чистым, без скрытых обязательств одаряемого вернуть деньги, оплатить долги фирмы или передать что-то взамен. Ещё одна ловушка прячется в обещании. Пункт 2 статьи 572 ГК РФ допускает обещание дарения на будущее, но оно связывает дарителя только при ясно выраженном намерении передать конкретный предмет. Обещание подарить всё своё имущество или его часть без указания конкретного предмета ничтожно. И отдельно стоит помнить про пункт 3 статьи 572 ГК РФ. Договор, предусматривающий передачу дара после смерти дарителя, ничтожен. К такому распоряжению применяются правила о наследовании, а не о дарении, поэтому попытка подарить долю с условием перехода после смерти не работает, нужно завещание.

Как оформить дарение доли

Переход доли регулируется статьёй 21 Закона об ООО. Участник вправе осуществить отчуждение своей доли иным образом, и дарение это разновидность отчуждения. Первый вопрос для дарителя это согласие. По общему правилу дарение доли другому участнику этого же общества согласия остальных участников или общества не требует, если иное не предусмотрено уставом. А вот отчуждение доли третьему лицу, которым может быть и родственник, не являющийся участником, допускается с соблюдением требований закона и устава, если это уставом не запрещено. Поэтому работу всегда начинают с чтения устава. Если в нём стоит запрет на отчуждение третьим лицам или требование получить согласие, договор без соблюдения этих условий заблокируют на регистрации.

Второй обязательный элемент это форма. Пункт 11 статьи 21 Закона об ООО требует нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли, путём составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение нотариальной формы влечёт недействительность сделки. Нотариус не просто заверяет подписи. Он проверяет полномочия, оплату доли, согласие супруга дарителя при наличии режима совместной собственности, соответствие сделки уставу, и сам направляет заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ. Доля переходит к одаряемому с момента внесения записи в реестр. До этого момента одаряемый участником не считается.

Чек-лист подготовки выглядит так. Проверить устав на запрет и согласия. Подтвердить полную оплату даримой доли, поскольку доля может быть отчуждена до полной оплаты только в оплаченной части. Собрать документы о родстве, если стороны рассчитывают на налоговую льготу. Согласовать у нотариуса согласие супруга. Подписать договор у нотариуса и дождаться регистрации в ЕГРЮЛ.

Налог на подарок

Главный денежный вопрос это НДФЛ у одаряемого. Дарителя налог не касается, дохода у него нет. У одаряемого доход возникает в натуральной форме. Подпункт 18.1 статьи 217 НК РФ освобождает от налога доходы в денежной и натуральной формах, получаемые от физических лиц в порядке дарения, но из этого правила есть исключение. Дарение долей под общее освобождение не подпадает, доли названы прямо среди исключений наряду с недвижимостью, транспортом и ценными бумагами. Это и есть та норма, которую собственники упускают.

Спасает вторая часть того же подпункта. Доходы, полученные в порядке дарения, освобождаются от налога, если даритель и одаряемый являются членами семьи или близкими родственниками по Семейному кодексу. Закон перечисляет их прямо. Это супруги, родители и дети, в том числе усыновители и усыновлённые, дедушки, бабушки и внуки, полнородные и неполнородные братья и сёстры. Дарение доли между такими лицами налогом не облагается независимо от стоимости. В примере с отцом и сыном налога нет, и требование инспекции снимается представлением свидетельства о рождении, подтверждающего родство.

Если же одаряемый не входит в этот круг, например доля дарится племяннику, тёще, гражданскому супругу или партнёру по бизнесу, льгота не работает. Тогда у одаряемого возникает облагаемый доход в размере стоимости полученной доли, по нему подаётся декларация и платится НДФЛ. Именно поэтому передачу доли неродственнику чаще оформляют возмездно через куплю-продажу, а не дарением, налоговый итог бывает мягче, а сделка прозрачнее.

На что смотрит суд

При оспаривании дарения суд проверяет безвозмездность. Любые следы встречного предоставления, расписки, переводы, зачёты, превращают сделку в притворную по пункту 2 статьи 170 ГК РФ. Суд изучает соблюдение устава, ведь нарушение запрета на отчуждение третьим лицам открывает другим участникам дорогу к иску. Проверяется и согласие супруга дарителя, его отсутствие при общем имуществе даёт основание для оспаривания. Отдельное внимание к добросовестности, когда дарение совершено на пороге банкротства дарителя и выглядит выводом актива от кредиторов.

Частые ошибки

Первая ошибка это символическая цена вместо чистого дарения, что разрушает безвозмездность. Вторая это пропуск проверки устава, из-за чего нотариус отказывает в удостоверении. Третья это уверенность, что любое дарение между физлицами свободно от налога, тогда как доли прямо исключены из общего освобождения. Четвёртая это попытка подарить долю с переходом после смерти, что ничтожно. Пятая это отсутствие документов о родстве к моменту запроса инспекции.

Частые вопросы

Нужно ли согласие других участников на дарение доли. Если доля дарится действующему участнику этого ООО, по общему правилу согласие не требуется, но устав может предусмотреть иное. При дарении лицу со стороны нужно смотреть устав на запрет и на требование согласия.

Платит ли налог тот, кто получил долю в подарок от отца. Нет. Дарение доли между близкими родственниками, к которым относятся родители и дети, освобождено от НДФЛ по подпункту 18.1 статьи 217 НК РФ. Документ о родстве снимает вопросы инспекции.

Можно ли подарить часть доли. Да, предметом дарения может быть как вся доля, так и её часть, при этом неоплаченную часть доли подарить нельзя.

Дарение доли требует точности на каждом шаге, от формулировок договора до подтверждения родства. Сопровождение сделки и защиту при споре обеспечивает наша команда по арбитражным и корпоративным спорам. Если нужна оценка вашей ситуации, напишите нам через раздел контакты.