Экспертиза качества строительных работ · как назначить и оспорить

Заказчик отказался платить за капремонт, заявив о трещинах и нарушении технологии. Подрядчик настаивает, что всё по проекту, а трещины это усадка, за которую он не отвечает. Стороны обмениваются претензиями, переписка растёт, но без специальных знаний спор не двигается. Решает его одна процедура. Строительная экспертиза. От того, кто и как её добьётся, какие поставит вопросы и сумеет ли оспорить невыгодное заключение, зависит исход дела на всю цену контракта.

Когда спор о качестве требует экспертизы

Право заказчика придираться к качеству не безгранично. Заказчик обязан в сроки и порядке, предусмотренные договором, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу, а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат, или иных недостатков немедленно заявить об этом подрядчику (ст. 720 ГК РФ). Молчание дорого стоит. Заказчик, принявший работу без проверки, лишается права ссылаться на явные недостатки, которые могли быть установлены при обычном способе приёмки. А недостатки, обнаруженные при приёмке, можно предъявлять, только если они оговорены в акте либо в нём закреплена возможность последующего требования об устранении.

Скрытые недостатки это иная история. Заказчик, обнаруживший после приёмки отступления от договора или иные недостатки, которые не могли быть установлены при обычном способе приёмки, в том числе умышленно скрытые подрядчиком, обязан известить об этом подрядчика в разумный срок по их обнаружении (ст. 720 ГК РФ). Именно вокруг скрытых дефектов и причин их появления чаще всего и разгорается спор, который без эксперта не разрешить.

Кодекс прямо называет экспертизу обязательной при разногласиях. При возникновении между заказчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков выполненной работы или их причин по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза (ст. 720 ГК РФ). Это правило о досудебной или судебной экспертизе, и оно даёт каждой стороне право настаивать на её проведении.

Кто платит за экспертизу

Вопрос расходов решён в той же статье. Расходы на экспертизу несёт подрядчик, за исключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие нарушений подрядчиком договора подряда или причинной связи между его действиями и обнаруженными недостатками. В этих случаях расходы несёт сторона, потребовавшая назначения экспертизы, а если она назначена по соглашению сторон, обе стороны поровну (ст. 720 ГК РФ). Логика проста. Подтвердился брак подрядчика, платит подрядчик. Брак не подтвердился, платит инициатор. Это сдерживает заказчиков от голословных требований экспертизы ради затягивания.

Сроки, в которые можно заявить о недостатках

Заявить о дефекте можно не когда угодно. Если на результат работы не установлен гарантийный срок, требования, связанные с недостатками, могут быть предъявлены, если они обнаружены в разумный срок, но в пределах двух лет со дня передачи результата работы (ст. 724 ГК РФ). При наличии гарантии заказчик вправе предъявить требования по недостаткам, обнаруженным в течение гарантийного срока. Гарантийный срок по общему правилу начинает течь с момента, когда результат был принят или должен был быть принят заказчиком.

Есть и удлинённое окно. Когда гарантийный срок менее двух лет и недостатки обнаружены по его истечении, но в пределах двух лет с момента начала течения гарантии, подрядчик отвечает, если заказчик докажет, что недостатки возникли до передачи результата или по причинам, возникшим до этого момента (ст. 724 ГК РФ). Это перекладывает бремя доказывания на заказчика и часто становится предметом экспертизы о моменте и причине возникновения дефекта.

Как назначается судебная экспертиза

В арбитражном процессе порядок задаёт статья 82 АПК РФ. Для разъяснения вопросов, требующих специальных знаний, суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле. Суд может назначить её и по своей инициативе, если это предписано законом или договором, либо необходимо для проверки заявления о фальсификации доказательства, либо нужна дополнительная или повторная экспертиза.

Круг и содержание вопросов определяет суд, но стороны вправе представить свои вопросы, а отклонение вопросов суд обязан мотивировать (ст. 82 АПК РФ). Это рычаг влияния на исход. Грамотно сформулированные вопросы направляют исследование туда, где у вашей позиции преимущество. Стороны также вправе ходатайствовать о привлечении конкретного эксперта или экспертного учреждения, заявлять отвод эксперту, давать ему объяснения, знакомиться с заключением и ходатайствовать о дополнительной или повторной экспертизе. О назначении экспертизы суд выносит определение, где указывает основания, эксперта или учреждение, вопросы, материалы для исследования, срок и предупреждение эксперта об уголовной ответственности за заведомо ложное заключение.

Как оспорить заключение эксперта

Заключение это не приговор. Требования к нему заданы статьёй 86 АПК РФ. В заключении должны быть отражены время и место экспертизы, основания, сведения об эксперте с указанием образования, специальности, стажа, объекты и материалы, содержание и результаты исследований с указанием применённых методов, а также оценка результатов, выводы по вопросам и их обоснование. Любой пробел в этих реквизитах это точка атаки. Эксперт без подтверждённой квалификации, метод без обоснования, выводы без привязки к исследованию, отсутствие записи о предупреждении об ответственности ослабляют доказательственную силу заключения.

Заключение оглашается в заседании и исследуется наряду с другими доказательствами (ст. 86 АПК РФ). По ходатайству стороны или инициативе суда эксперт может быть вызван в заседание, и после оглашения заключения он обязан ответить на дополнительные вопросы лиц, участвующих в деле, и суда. Допрос эксперта это шанс вскрыть слабости методики вживую. Если заключение неполно или противоречиво, сторона вправе ходатайствовать о дополнительной или повторной экспертизе (ст. 82 АПК РФ).

Конкретный пример

Заказчик отказался оплачивать кровлю, сославшись на протечки. Подрядчик заявил в арбитраже ходатайство о судебной экспертизе и предложил свои вопросы о причине протечек, отделив дефект монтажа от нарушения заказчиком правил эксплуатации. Суд вопросы принял. Эксперт установил, что протечки вызваны самовольной установкой заказчиком оборудования, повредившего гидроизоляцию, а не работой подрядчика. Раз нарушений подрядчика и причинной связи не выявлено, расходы на экспертизу легли на заказчика как на сторону, спровоцировавшую спор, а оплату кровли подрядчик взыскал. Решил дело верный набор вопросов эксперту.

На что смотрит суд

Суд проверяет, оговорил ли заказчик недостатки при приёмке и не явные ли они, ведь принятая без проверки явная дефектура не подлежит предъявлению. Соблюдён ли срок заявления о недостатках по статье 724 ГК РФ. Корректно ли поставлены вопросы эксперту и охватывают ли они причину дефекта. Соответствует ли заключение требованиям статьи 86 АПК РФ по полноте и обоснованности. И установлена ли причинная связь между работой подрядчика и недостатком, поскольку именно она определяет и ответственность, и распределение расходов на экспертизу.

Частые ошибки

Заказчики принимают работу без оговорок в акте, а потом не могут предъявить явные недостатки. Стороны соглашаются на экспертизу, не предложив своих вопросов, и исследование уходит мимо нужного предмета. Подрядчики не требуют допроса эксперта, упуская возможность вскрыть пороки методики. Заказчики пропускают сроки по статье 724 ГК РФ и теряют право на претензию. А оспаривание заключения сводят к несогласию с выводами вместо разбора нарушений требований статьи 86 АПК РФ, что суд почти не воспринимает.

Чтобы экспертиза работала на вашу позицию, вопросы эксперту и стратегию оспаривания заключения нужно готовить заранее. С этим помогает юридическое сопровождение строительных споров, обсудить конкретный спор о качестве можно через контакты.

Частые вопросы

Можно ли заставить суд назначить экспертизу, если вторая сторона против. При споре о недостатках работ или их причинах экспертиза должна быть назначена по требованию любой из сторон (ст. 720 ГК РФ). В арбитраже суд назначает её по ходатайству участвующего лица, а по ряду оснований и по своей инициативе (ст. 82 АПК РФ). Возражение оппонента не блокирует назначение.

Кто оплатит экспертизу, если она не подтвердит брак. Если экспертиза установит отсутствие нарушений подрядчика или причинной связи, расходы несёт сторона, потребовавшая назначения, а при назначении по соглашению сторон обе стороны поровну (ст. 720 ГК РФ). Подтверждённый брак относит расходы на подрядчика.

Как оспорить невыгодное заключение эксперта. Проверить его на соответствие требованиям статьи 86 АПК РФ по квалификации эксперта, обоснованности методов и выводов, вызвать эксперта в заседание для дополнительных вопросов и при неполноте или противоречивости ходатайствовать о дополнительной или повторной экспертизе (ст. 82 АПК РФ).