Корпоративный договор участников ООО · зачем нужен и что включить

Два основателя владеют обществом поровну, по 50 процентов, и пока бизнес растёт, всё держится на доверии. Потом приходит крупный спор о стратегии, и оказывается, что ни один не может провести решение без другого. Собрание не набирает большинства, директор не переизбирается, дивиденды не распределяются, и компания на год замирает в дедлоке. Каждый партнёр тратит силы не на бизнес, а на блокировку другого. Эту ситуацию можно было предотвратить одним документом, подписанным на берегу. Корпоративный договор это не формальность для юриста, а механизм управления конфликтом, который включается ровно тогда, когда устав и закон бессильны.

Что такое корпоративный договор

Основание закреплено в статье 67.2 ГК РФ. Участники хозяйственного общества или некоторые из них вправе заключить между собой корпоративный договор об осуществлении своих корпоративных прав, в соответствии с которым они обязуются осуществлять эти права определённым образом или воздерживаться от их осуществления. Для ООО эта же конструкция продублирована в пункте 3 статьи 8 Закона об ООО, где она названа договором об осуществлении прав участников. По нему участники обязуются голосовать определённым образом на общем собрании, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю по определённой цене или при наступлении определённых обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения доли до наступления определённых обстоятельств, а также согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом.

Ключевое отличие от устава в том, что корпоративный договор обязателен только для его сторон. Пункт 5 статьи 67.2 ГК РФ прямо говорит, что договор не создаёт обязанностей для лиц, не участвующих в нём. Поэтому его можно заключить между частью участников, не раскрывая остальным содержание, тогда как устав связывает всех и публичен через ЕГРЮЛ. Конфиденциальность подтверждена законом. Если иное не установлено законом, информация о содержании корпоративного договора участников непубличного общества не подлежит раскрытию и является конфиденциальной. Раскрывать нужно лишь сам факт заключения. Участники, заключившие договор, обязаны уведомить общество о факте его заключения, при этом содержание раскрывать не требуется. По пункту 3 статьи 8 Закона об ООО на уведомление общества отведено не позднее пятнадцати дней со дня заключения, и за нарушение этой обязанности участники, не являющиеся сторонами, вправе требовать возмещения убытков.

Что в договор включить

Первый блок это правила голосования. Стороны фиксируют, как голосовать по ключевым вопросам, например по назначению директора, утверждению бюджета, одобрению крупных сделок, распределению прибыли. Сюда же логично встроить механизм разрешения тупика. Для паритетных обществ это спасение, потому что закон сам по себе дедлок не разруливает.

Второй блок это судьба долей. Договор может предусмотреть обязанность продать долю по заранее согласованной цене или при наступлении определённых обстоятельств, запрет на отчуждение доли третьим лицам на оговорённый срок, преимущественные и опционные конструкции на случай выхода партнёра. Закон прямо допускает обязательство продавать долю по определённой договором цене и при наступлении определённых обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения до наступления определённых обстоятельств.

Третий блок это согласованные действия по управлению, финансированию, докапитализации, политике дивидендов, неконкуренции и сохранению конфиденциальности. Четвёртый блок это ответственность за нарушение. Сам договор это обычное обязательство, поэтому в нём уместны неустойка за нарушение порядка голосования и компенсации, которые делают слово партнёра дорогим.

Чего корпоративный договор не может

Границы заданы пунктом 2 статьи 67.2 ГК РФ, и их нарушение обнуляет условия. Корпоративный договор не может обязывать участников голосовать в соответствии с указаниями органов общества и не может определять структуру органов общества и их компетенцию. Условия, противоречащие этому правилу, ничтожны. То есть нельзя договором подменить устав в части того, какие органы есть в обществе и что они решают. Но закон оставляет обходной и законный путь. Договором можно установить обязанность сторон проголосовать за включение в устав положений о структуре органов и их компетенции, если закон допускает изменение этих положений уставом. Иными словами, договор не диктует структуру напрямую, но обязывает участников проголосовать так, чтобы нужная структура появилась в уставе.

Ещё одна тонкость касается соотношения с уставом. Пункт 7 статьи 67.2 ГК РФ запрещает сторонам ссылаться на недействительность договора в связи с его противоречием уставу. Это значит, что партнёр не отвертится от своих обязательств доводом о том, что договор расходится с уставом. Договор живёт своей силой как обязательство между сторонами.

Как договор защищён

Главный вопрос практики это что будет, если участник проголосует вопреки договору. Пункт 6 статьи 67.2 ГК РФ даёт мощный, но условный инструмент. Нарушение корпоративного договора может быть основанием для признания недействительным решения органа общества по иску стороны договора, но только при условии, что на момент принятия решения сторонами договора являлись все участники общества. Эта оговорка решает всё. Если договор подписали все участники, нарушившее его голосование можно атаковать через оспаривание самого решения собрания. Если же договор подписали не все, оспорить решение собрания по этому основанию нельзя, и пострадавшая сторона ограничена взысканием неустойки и убытков с нарушителя. Отсюда тактический вывод. Для паритетных и небольших обществ договор стоит делать со всеми участниками, тогда он получает корпоративную, а не только обязательственную защиту.

Закон бережёт устойчивость договора и при смене состава. Прекращение права одной из сторон на долю не влечёт прекращения договора для остальных, если иное в нём не предусмотрено. Кроме того, по пункту 9 статьи 67.2 ГК РФ к участникам может присоединиться кредитор или иное третье лицо, заключив с участниками договор в обеспечение своего охраняемого законом интереса, и к нему применяются те же правила. Это используют банки и инвесторы, чтобы зафиксировать поведение участников на время финансирования.

Конкретный пример

Инвестор входит в общество с долей 30 процентов, основатели сохраняют 70. Без договора инвестор в меньшинстве и беззащитен. В корпоративном договоре, подписанном всеми, фиксируют список вопросов, по которым требуется его согласие, обязанность основателей не размывать его долю без согласия, опцион на выкуп при нарушении, неустойку за голосование вопреки согласованному порядку. Поскольку сторонами стали все участники, нарушающее решение собрания инвестор сможет оспорить, а не только взыскать неустойку. Так миноритарий получает реальный рычаг, не меняя распределение долей.

На что смотрит суд

Суд проверяет, все ли участники были сторонами договора на момент спорного решения, поскольку от этого зависит право оспорить решение собрания. Исследуется письменная форма единого документа, подписанного сторонами, без неё договора нет. Оценивается, не выходят ли условия за границы пункта 2 статьи 67.2 ГК РФ, ничтожные положения о структуре и компетенции органов суд не применяет. Проверяется уведомление общества о факте заключения и наличие убытков при его отсутствии. Анализируется механизм неустойки на предмет соразмерности.

Частые ошибки

Первая ошибка это попытка договором переписать компетенцию органов, такие условия ничтожны. Вторая это договор не со всеми участниками там, где важно иметь право оспорить решение собрания. Третья это устная или фрагментарная фиксация вместо единого письменного документа. Четвёртая это отсутствие санкции за нарушение, из-за чего обязательства превращаются в декларацию. Пятая это игнорирование уведомления общества, что открывает другим участникам путь к взысканию убытков.

Частые вопросы

Нужно ли заверять корпоративный договор у нотариуса. Закон требует письменной формы в виде одного документа, подписанного сторонами, и не предписывает нотариальное удостоверение самого договора. Это отличает его от сделок по отчуждению доли, где нотариальная форма обязательна.

Можно ли заключить договор не со всеми участниками. Да, договор может связывать лишь некоторых участников. Но право оспорить решение собрания по причине нарушения договора возникает только тогда, когда его сторонами являются все участники общества.

Можно ли скрыть содержание договора от остальных. В непубличном обществе содержание договора конфиденциально и раскрытию не подлежит, раскрывается только факт его заключения путём уведомления общества.

Корпоративный договор это инструмент, который окупается в первый же конфликт партнёров. Разработку договора и защиту по нему в споре ведёт наша команда по корпоративным и арбитражным спорам. Чтобы обсудить структуру договора под ваш бизнес, напишите через раздел контакты.