Лицензионные требования к соискателю · разбор

Главное заблуждение начинающего лицензиата звучит примерно так. Чтобы получить лицензию, надо соблюдать всё отраслевое законодательство. Это не так, и закон специально провёл здесь границу. Лицензионные требования это конкретный набор условий, а не вся нормативная база сферы. Понимание этой границы экономит силы при подготовке и даёт мощный аргумент в споре, когда орган пытается вменить соискателю обязанность, которая к лицензионным требованиям не относится.

Откуда берутся требования

Лицензионные требования устанавливаются положениями о лицензировании конкретных видов деятельности, которые утверждает Правительство (часть 1 статьи 8 Федерального закона от 04.05.2011 N 99-ФЗ). Это значит, что общего единого списка требований для всех видов деятельности нет. Для медицинской деятельности один набор, для обращения с отходами другой, для охранной деятельности третий. Базовый закон задаёт рамку, а конкретику ищут в положении по своему виду деятельности. Поэтому первый практический шаг это найти и прочитать актуальное положение по нужному виду, а не пытаться вывести требования из общей логики.

Часть 2 статьи 8 уточняет, что требования могут касаться создания и деятельности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в соответствующих сферах, установленных федеральными законами и принятыми в соответствии с ними актами, и направленных на достижение целей лицензирования.

Что может входить в требования

Часть 3 статьи 8 Федерального закона N 99-ФЗ даёт ориентир, какие именно условия могут быть включены в перечень требований по конкретному виду деятельности.

Первое это наличие производственных объектов, технических средств, оборудования и технической документации по месту осуществления деятельности, принадлежащих на праве собственности или ином законном основании, дающем право владения и пользования, либо в установленных случаях право пользования (пункт 1 части 3 статьи 8). Здесь важна доказуемость прав. Орган проверяет не только наличие объекта, но и законное основание им пользоваться, поэтому договоры аренды, документы на оборудование и техническую документацию надо иметь в порядке.

Второе это наличие работников, заключивших трудовые договоры, имеющих профессиональное образование, соответствующую квалификацию и при необходимости нужный стаж (пункт 2 части 3 статьи 8). Ключевое слово здесь трудовой договор. Привлечение специалистов по гражданско-правовым договорам или совместителей со стороны не всегда закрывает это требование, и это частая точка отказа. Кадровый состав надо формировать заранее и оформлять именно трудовыми отношениями.

Третье это наличие системы производственного контроля, необходимой для деятельности (пункт 3 части 3 статьи 8). Четвёртое это соответствие требованиям к организационно-правовой форме, размеру уставного капитала, отсутствию задолженности перед третьими лицами, если такие требования установлены федеральными законами (пункт 4 части 3 статьи 8). Пятое это иные требования, установленные федеральными законами или международными договорами (пункт 5 части 3 статьи 8).

Что требованием быть не может

Это самая сильная защитная норма для бизнеса. Часть 4 статьи 8 Федерального закона N 99-ФЗ запрещает относить к лицензионным требованиям соблюдение законодательства в соответствующей сфере в целом, требования, соблюдение которых это обязанность любого хозяйствующего субъекта, а также требования к конкретным видам и объёму выпускаемой продукции и к объёму выполняемых работ и услуг.

На практике это означает следующее. Если орган в акте оценки или в отказе ссылается на общее нарушение отраслевых правил, которое не сформулировано как конкретное лицензионное требование в положении, такая ссылка выходит за пределы части 4 статьи 8. Обязанность платить налоги, вести бухучёт, соблюдать общие правила охраны труда это обязанности любого субъекта, и сами по себе они не превращаются в лицензионные требования. Этот аргумент стоит держать наготове и при подготовке возражений, и при оспаривании.

Как проходит оценка соответствия

Соблюдение требований оценивается не одним способом, а в трёх формах. Статья 19 Федерального закона N 99-ФЗ называет их прямо. Это оценка соответствия соискателя или лицензиата лицензионным требованиям по статье 19.1 (пункт 1), государственный контроль и надзор за соблюдением лицензиатом требований по статье 19.2 (пункт 2) и периодическое подтверждение соответствия лицензиата требованиям по статье 19.3 (пункт 3).

Для соискателя на входе ключевой является первая форма, оценка соответствия по статье 19.1, которую орган проводит в ходе рассмотрения заявления. Но требования не исчезают после получения лицензии. Государственный контроль и периодическое подтверждение соответствия означают, что условия надо поддерживать постоянно. Лицензия бессрочная, но соответствие требованиям проверяется и дальше, и формальное получение разрешения не освобождает от их соблюдения в работе.

Пример

Организация готовилась к лицензии и рассчитывала закрыть кадровое требование внешними специалистами по договорам подряда. Анализ положения и пункта 2 части 3 статьи 8 показал, что требование сформулировано через наличие работников, заключивших трудовые договоры. Подрядчики этому не отвечали. Компания заключила трудовые договоры с нужными специалистами до подачи заявления, и оценка соответствия прошла без замечаний по кадрам. Если бы компания подала на оценку с подрядчиками, риск несоответствия был бы высоким.

На что смотрит орган при оценке

Орган проверяет три вещи. Есть ли у соискателя необходимые объекты и оборудование на законном основании (пункт 1 части 3 статьи 8 Федерального закона N 99-ФЗ). Есть ли квалифицированный персонал именно по трудовым договорам (пункт 2 части 3 статьи 8). И выполнены ли иные конкретные требования положения по данному виду деятельности (пункты 3 5 части 3 статьи 8). При этом орган не вправе подменять конкретные требования общей ссылкой на отраслевое законодательство в силу части 4 статьи 8.

Частые ошибки

Первая ошибка это попытка закрыть кадровое требование без трудовых договоров. Вторая ошибка это отсутствие документального подтверждения законного владения объектами и оборудованием, когда фактически они есть, а документов на право пользования нет. Третья ошибка это пассивность после получения лицензии в расчёте на её бессрочность, тогда как соответствие проверяется в рамках контроля и периодического подтверждения по статье 19.

Частые вопросы

Где искать точный список лицензионных требований по моему виду деятельности. В положении о лицензировании конкретного вида деятельности, утверждённом Правительством, базовый закон лишь задаёт рамку (часть 1 статьи 8 Федерального закона N 99-ФЗ).

Можно ли отказать в лицензии за нарушение общего отраслевого правила. Нет, если это не сформулировано как конкретное лицензионное требование. Соблюдение законодательства сферы в целом и обязанности любого хозяйствующего субъекта к лицензионным требованиям не относятся (часть 4 статьи 8 Федерального закона N 99-ФЗ).

Достаточно ли один раз подтвердить соответствие при получении лицензии. Нет. Помимо оценки на входе действуют государственный контроль и периодическое подтверждение соответствия (статья 19 Федерального закона N 99-ФЗ), требования надо поддерживать постоянно.

Чтобы заранее сверить готовность компании с лицензионными требованиями по конкретному виду деятельности и закрыть слабые места до подачи, разумно подключить профильного юриста через услуга или контакты.