Экспертиза при налоговой проверке · права проверяемого лица

Почерковедческая экспертиза установила, что подписи на счетах-фактурах выполнены не директором контрагента. На этом выводе инспекция строит обвинение в нереальности сделки и снимает вычеты по НДС на десятки миллионов. Знакомая для налогового спора картина. И почти всегда заключение эксперта подаётся как нечто незыблемое. Между тем статья 95 НК РФ даёт проверяемому лицу набор прав, которые при грамотном использовании способны либо снять заключение целиком, либо существенно подорвать его доказательственную силу.

Экспертиза в налоговом контроле это не рутинное действие, а инструмент для специальных вопросов. По пункту 1 статьи 95 НК РФ эксперт может быть привлечён в необходимых случаях для участия в конкретных действиях по налоговому контролю, в том числе при проведении выездных налоговых проверок, на договорной основе. Экспертиза назначается, когда для разъяснения возникающих вопросов требуются специальные познания в науке, искусстве, технике или ремесле. Вопросы права под экспертизу не подпадают. Поэтому первый фильтр прост. Если инспекция через эксперта пытается получить юридический вывод, например о добросовестности, это уже выход за рамки пункта 2 статьи 95 НК РФ, по которому вопросы и заключение не могут выходить за пределы специальных познаний эксперта.

Назначение через постановление и его дефекты

По пункту 3 статьи 95 НК РФ экспертиза назначается постановлением должностного лица, осуществляющего выездную налоговую проверку. И это постановление не формальность. В нём указываются основания назначения экспертизы, фамилия эксперта и наименование организации, где проводится экспертиза, поставленные вопросы и предоставляемые эксперту материалы. Отсутствие любого из этих элементов это процедурный изъян. Если в постановлении нет конкретного эксперта или непонятно, какие материалы ему переданы, проверить корректность исследования невозможно, и заключение становится уязвимым.

Отдельно отмечу связь с режимом выездной проверки. По пункту 9 статьи 89 НК РФ для проведения экспертиз руководитель инспекции вправе приостановить выездную проверку. Это законный механизм, но он же задаёт временные рамки, в которых экспертиза должна укладываться, и нарушение порядка приостановления тоже работает на защиту.

Ключевой момент · ознакомление до экспертизы

Самое сильное право проверяемого лица заложено в пункте 6 статьи 95 НК РФ. Должностное лицо, вынесшее постановление о назначении экспертизы, обязано ознакомить с этим постановлением проверяемое лицо и разъяснить его права, предусмотренные пунктом 7, о чём составляется протокол. Это обязанность инспекции, а не любезность. Если компанию ознакомили с постановлением задним числом, уже после того как эксперт дал заключение, право на участие в формировании экспертизы оказывается выхолощенным. Суды относятся к такому нарушению серьёзно, поскольку оно лишает налогоплательщика реальной возможности влиять на исследование.

Полный набор прав по пункту 7

Пункт 7 статьи 95 НК РФ перечисляет права проверяемого лица при назначении и производстве экспертизы. Заявить отвод эксперту. Просить о назначении эксперта из числа указанных самим налогоплательщиком лиц. Представить дополнительные вопросы для получения по ним заключения. Присутствовать с разрешения должностного лица при производстве экспертизы и давать объяснения эксперту. Знакомиться с заключением эксперта. Каждое из этих прав это рабочий инструмент. Дополнительные вопросы позволяют направить исследование в нужное русло. Отвод снимает эксперта с явным конфликтом. Право знакомиться с заключением открывает путь к возражениям.

Когда заключение можно атаковать

Пункт 9 статьи 95 НК РФ закрепляет, что заключение эксперта или сообщение о невозможности дать заключение предъявляются проверяемому лицу, которое вправе дать объяснения, заявить возражения, а также просить о постановке дополнительных вопросов и о назначении дополнительной или повторной экспертизы. Это и есть основной канал борьбы с неудобным заключением. По пункту 10 статьи 95 НК РФ дополнительная экспертиза назначается при недостаточной ясности или полноты заключения и поручается тому же или другому эксперту. Повторная экспертиза назначается при необоснованности заключения или сомнениях в его правильности и поручается другому эксперту. Разница принципиальна. Если заключение неполное, просим дополнительную. Если оно вызывает сомнения в правильности, требуем повторную с другим экспертом.

На что смотрит суд

Арбитраж проверяет экспертизу по нескольким узлам. Вынесено ли надлежащее постановление по пункту 3 статьи 95 НК РФ со всеми реквизитами. Ознакомили ли налогоплательщика с постановлением до проведения экспертизы, как требует пункт 6. Были ли разъяснены права по пункту 7. Не вышли ли вопросы за пределы специальных познаний по пункту 2. Достаточно ли материалов было у эксперта, ведь по пункту 5 эксперт вправе отказаться от заключения при недостаточности материалов. Заключение, полученное с нарушением этих требований, теряет доказательственную силу, а иногда исключается из материалов проверки целиком.

Конкретный пример

Инспекция назначила почерковедческую экспертизу по копиям счетов-фактур, не предоставив эксперту образцы подписи в достаточном объёме, и ознакомила компанию с постановлением уже после получения заключения. Защита построилась на двух точках. Нарушение пункта 6 статьи 95 НК РФ, поскольку право на участие было фактически отнято. И сомнения в правильности вывода из-за недостаточности материалов, что по пункту 10 даёт основание просить повторную экспертизу у другого эксперта. Совокупность этих доводов позволила снять ключевое доказательство инспекции по эпизоду.

Ответственность эксперта

Эксперт несёт собственную ответственность, и об этом полезно помнить. По пункту 2 статьи 129 НК РФ дача экспертом заведомо ложного заключения влечёт взыскание штрафа в размере 5 000 рублей. Отказ эксперта от участия в проведении налоговой проверки по пункту 1 статьи 129 НК РФ влечёт штраф 500 рублей. Эти нормы дисциплинируют эксперта и подчёркивают, что заключение это не аппаратная бумага, а ответственный процессуальный документ.

Грамотно отработать назначение экспертизы, заявить отвод, подготовить дополнительные вопросы и возражения на заключение помогает сопровождение налоговых споров. Описать ситуацию можно через контакты.

Частые вопросы

Можно ли вообще не пускать эксперта и не давать материалы. Экспертиза это законное мероприятие в рамках выездной проверки по статьям 89 и 95 НК РФ, и противодействие ей рискованно. Разумнее не блокировать, а пользоваться правами по пункту 7 статьи 95 НК РФ, фиксируя каждое нарушение инспекции, поскольку именно эти нарушения дают результат в споре.

Что делать, если заключение уже легло в основу акта. Подавать возражения на акт по правилам оформления результатов проверки, заявляя о пороках экспертизы и о праве на повторную экспертизу по пункту 10 статьи 95 НК РФ. Если налогоплательщик с постановлением вовремя не ознакомлен, это самостоятельное и весомое основание для оспаривания доказательства.