Протокол разногласий по 44-ФЗ · как и когда подавать

Победитель открывает проект контракта и видит цену выше предложенной в заявке или условие, которого в извещении не было. Подписать значит согласиться с ошибкой и потом судиться. Не подписать значит превратиться в уклонившегося участника с риском реестра недобросовестных поставщиков. Закон оставляет третий путь, и это протокол разногласий, инструмент, который позволяет указать заказчику на дефект проекта, не срывая срок подписания.

Что такое протокол разногласий

Протокол разногласий это одно из действий, которое победитель вправе совершить вместо подписания проекта контракта в установленный срок. По результатам электронной процедуры не позднее двух рабочих дней заказчик размещает проект контракта без своей подписи (44-ФЗ ст. 51). После этого не позднее пяти рабочих дней участник, с которым заключается контракт, осуществляет одно из действий, либо подписывает проект и размещает документ об обеспечении исполнения контракта, либо формирует, подписывает усиленной электронной подписью и размещает на электронной площадке и в единой информационной системе протокол разногласий (44-ФЗ ст. 51).

Важно понимать назначение этого документа. Протокол разногласий это не торг об условиях и не способ переписать контракт под себя. Закон ограничивает основания его подачи строго определёнными случаями.

В каких случаях можно подать протокол разногласий

Закон называет конкретные основания. Первое это наличие разногласий в отношении информации, включённой в проект контракта, с указанием информации, не соответствующей требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки, и положениям заявки участника (44-ФЗ ст. 51). Иными словами, протокол подаётся тогда, когда проект контракта расходится с извещением или с поданной заявкой, например в цене, характеристиках или иных параметрах.

Второе основание это несогласие заключить контракт, содержащий условия об увеличении количества поставляемого товара, которые заказчик вправе предусмотреть при формировании проекта (44-ФЗ ст. 51). Если заказчик воспользовался правом увеличить количество товара на сумму в пределах разницы между ценой контракта и начальной максимальной ценой, участник вправе отказаться от заключения контракта на таких условиях именно путём формирования протокола разногласий (44-ФЗ ст. 51).

За пределами этих оснований протокол разногласий не работает. Попытка через него поменять цену, которую вы сами предложили в заявке, или навязать новые условия приведёт к тому, что заказчик правомерно откажется учесть такие требования.

Что происходит после подачи

После получения протокола разногласий у заказчика есть не позднее двух рабочих дней на ответ, и он выбирает одно из действий (44-ФЗ ст. 51). Первый вариант это сформировать и разместить доработанный проект контракта с учётом информации из протокола разногласий (44-ФЗ ст. 51). Второй вариант это разместить проект контракта без учёта либо с частичным учётом информации из протокола, и тогда заказчик дополнительно подписывает и размещает информацию о причинах отказа учесть полностью или частично доводы участника (44-ФЗ ст. 51).

Здесь закон встаёт на сторону участника по одному вопросу. Информация о несогласии с условием об увеличении количества товара подлежит обязательному учёту (44-ФЗ ст. 51). По этому основанию заказчик не вправе проигнорировать протокол разногласий.

Дальше круг сужается. Не позднее одного рабочего дня, следующего за датой размещения заказчиком доработанного проекта, участник осуществляет действия по подписанию, то есть подписывает проект и размещает обеспечение (44-ФЗ ст. 51). Заказчик не позднее двух рабочих дней размещает подписанный со своей стороны контракт, и контракт считается заключённым в день его размещения с подписью заказчика (44-ФЗ ст. 51).

Почему сроки критичны

Протокол разногласий не останавливает течение сроков и не даёт права бесконечно спорить. Если участник, с которым заключается контракт, не выполнит требования части 3 и части 5 статьи о заключении контракта, он считается уклонившимся от заключения контракта (44-ФЗ ст. 51). Это значит, что после ответа заказчика на протокол разногласий нужно уложиться в один рабочий день на подписание доработанного проекта. Промедление превращает законный спор в уклонение, со всеми последствиями вплоть до обращения в реестр недобросовестных поставщиков (44-ФЗ ст. 51).

На что смотрит суд

В спорах суд проверяет, было ли у участника надлежащее основание для протокола разногласий из числа прямо названных в законе, расхождение проекта с извещением и заявкой либо несогласие с увеличением количества товара (44-ФЗ ст. 51). Если основание было реальным, а заказчик необоснованно отказался его учесть и затем признал участника уклонившимся, позиция участника сильна. Если же протокол использован как попытка пересмотреть собственное ценовое предложение, суд встанет на сторону заказчика. Оценивается и соблюдение участником коротких сроков на последующее подписание.

Частые ошибки

Первая ошибка это подача протокола разногласий по основанию, которого нет в законе, например желание изменить срок поставки, не предусмотренный извещением. Вторая ошибка это пропуск однодневного срока на подписание доработанного проекта после ответа заказчика, что прямо ведёт к уклонению (44-ФЗ ст. 51). Третья ошибка это расчёт на то, что протокол разногласий приостановит процедуру. Он не приостанавливает её, а лишь добавляет один обмен документами внутри тех же жёстких сроков.

Пример

Участник снизил цену на аукционе, но в проекте контракта заказчик по технической причине указал цену выше предложенной в заявке. Подписывать такой проект нельзя, отказ означал бы уклонение. Участник в пятидневный срок формирует и размещает протокол разногласий с указанием на несоответствие цены положениям его заявки (44-ФЗ ст. 51). Заказчик в двухдневный срок размещает доработанный проект с верной ценой, а участник на следующий рабочий день подписывает его и размещает обеспечение (44-ФЗ ст. 51). Контракт заключён, спор решён без потери права на победу.

Частые вопросы

Можно ли через протокол разногласий поднять свою цену. Нет. Основания подачи ограничены несоответствием проекта извещению и заявке либо несогласием с увеличением количества товара (44-ФЗ ст. 51). Пересмотр собственного ценового предложения к ним не относится.

Обязан ли заказчик согласиться с протоколом. Не всегда. Заказчик вправе учесть протокол полностью, частично или отказать с указанием причин, но несогласие с увеличением количества товара подлежит обязательному учёту (44-ФЗ ст. 51).

Сколько раз можно подать протокол разногласий. Закон строит процедуру как ограниченный обмен документами с короткими сроками, после ответа заказчика участник обязан подписать доработанный проект не позднее одного рабочего дня, иначе будет признан уклонившимся (44-ФЗ ст. 51).

Если проект контракта содержит ошибку, а сроки уже идут, важно правильно оформить протокол разногласий и не уйти в уклонение. Помогаем с этим в рамках сопровождения закупок, пишите через контакты.