Сделка с заинтересованностью в ООО правила и оспаривание

Директор общества продал служебный автомобиль фирме, где сам же числится участником с долей в 60 процентов. Цена ниже рынка, согласие участников никто не спрашивал. Через год миноритарий, владеющий двумя процентами долей, узнаёт о сделке из выписки и заявляет, что общество понесло убытки, а директор вывел актив на себя. Это классическая сделка с заинтересованностью, и её судьба решается по статье 45 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ.

Режим заинтересованности устроен иначе, чем режим крупных сделок. Здесь закон борется не с масштабом, а с конфликтом интересов. Когда лицо, влияющее на волю общества, одновременно стоит на другой стороне сделки или связано с ней через родню и подконтрольные структуры, велик риск, что условия будут выгодны этому лицу, а не обществу.

Кто признаётся заинтересованным

По п. 1 ст. 45 сделкой с заинтересованностью признаётся сделка, в совершении которой заинтересованы член совета директоров, единоличный исполнительный орган, член коллегиального исполнительного органа, контролирующее лицо общества либо лицо, имеющее право давать обществу обязательные указания. Заинтересованность распространяется не только на самих этих лиц. Закон захватывает их супругов, родителей, детей, полнородных и неполнородных братьев и сестёр, усыновителей и усыновлённых, а также подконтрольных им лиц.

Эти лица считаются заинтересованными, если они или перечисленные родственники являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке. Заинтересованность возникает и когда они выступают контролирующим лицом юридического лица, которое является стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем. Третий случай, когда они занимают должности в органах управления такого юридического лица либо в его управляющей организации.

Ключевое понятие здесь контролирующее лицо. По п. 1 ст. 45 им признаётся лицо, имеющее право прямо или косвенно через подконтрольных лиц распоряжаться более чем 50 процентами голосов в высшем органе подконтрольной организации либо назначать единоличный исполнительный орган или более половины состава коллегиального органа управления. Распоряжение может опираться на участие, договор доверительного управления, простое товарищество, поручение, акционерное соглашение или иное соглашение об осуществлении прав по долям. Российская Федерация, субъект РФ и муниципальное образование контролирующими лицами не признаются.

Информирование и согласие

Заинтересованные лица обязаны раскрывать информацию о себе. По п. 2 ст. 45 они доводят до общего собрания участников, а при наличии совета директоров и до него, сведения о подконтрольных им юридических лицах, о юридических лицах, где они занимают должности в органах управления, о наличии родственников из абзаца второго п. 1 и о подконтрольных таким родственникам лицах, а также об известных совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными.

Общество обязано извещать незаинтересованных участников о совершении сделки с заинтересованностью в порядке, предусмотренном для извещения о проведении общего собрания (п. 3 ст. 45). Извещение направляется не позднее чем за пятнадцать дней до даты совершения сделки, если иной срок не установлен уставом. В нём указываются сторона, выгодоприобретатель, цена, предмет и существенные условия, а также заинтересованное лицо и основания его заинтересованности.

Принципиальный момент, который многие путают. По п. 4 ст. 45 сделка с заинтересованностью не требует обязательного предварительного согласия на её совершение. Согласие может быть получено до сделки по требованию директора, члена коллегиального исполнительного органа, члена совета директоров либо участников, доли которых в совокупности составляют не менее одного процента уставного капитала. Решение о согласии принимается советом директоров большинством голосов директоров, не заинтересованных в сделке, либо общим собранием большинством голосов участников, не являющихся заинтересованными или подконтрольными заинтересованным лицам. К решению применяются положения п. 3 ст. 46, плюс в нём указывается заинтересованное лицо и основания заинтересованности (п. 5 ст. 45).

Как оспаривают такую сделку

Само по себе отсутствие согласия не делает сделку недействительной. Это прямо записано в абзаце втором п. 6 ст. 45. По п. 6 ст. 45 сделка с заинтересованностью может быть признана недействительной по п. 2 ст. 174 Гражданского кодекса по иску общества, члена совета директоров или участников, обладающих не менее чем одним процентом голосов, если она совершена в ущерб интересам общества и доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать о заинтересованности либо об отсутствии согласия.

Закон облегчает истцу доказывание ущерба. По п. 6 ст. 45 ущерб интересам общества предполагается, пока не доказано иное, при совокупности двух условий. Отсутствует согласие на совершение или последующее одобрение сделки. И обратившемуся с иском лицу по его требованию не была предоставлена информация в отношении оспариваемой сделки. Поэтому у участника есть инструмент давления. По п. 6 ст. 45 член совета директоров или участник с одним процентом голосов вправе потребовать от общества информацию о сделке, в том числе документы, подтверждающие, что сделка не нарушает интересов общества и совершена на условиях, существенно не отличающихся от рыночных. Эта информация предоставляется в срок не более 20 дней с даты получения требования. Молчание общества играет против него.

Что смотрит суд

Суд проверяет наличие заинтересованности по формальным признакам п. 1 ст. 45, факт ущерба обществу и осведомлённость контрагента. Если общество докажет, что цена была рыночной и интересам общества вреда нет, иск рассыпается, потому что ущерб презюмируется лишь при описанной совокупности и опровержим. Если же общество отмолчалось на запрос участника и согласия не было, презумпция ущерба работает против него.

Отдельно стоит помнить про срок исковой давности. По п. 6 ст. 45 срок исковой давности по требованию о признании сделки с заинтересованностью недействительной в случае его пропуска восстановлению не подлежит. Пропустивший срок участник теряет право на иск без надежды на восстановление.

Частые ошибки

Первая ошибка, считать любую сделку с участием директора автоматически недействительной без согласия. Закон этого не говорит. Нужна совокупность заинтересованности, ущерба и недобросовестности контрагента. Вторая ошибка, забывать про исключения п. 7 ст. 45. Правила статьи не применяются к сделкам в процессе обычной хозяйственной деятельности, если общество неоднократно в течение длительного периода на схожих условиях совершает аналогичные сделки без заинтересованности. Не применяются они и к обществам из одного участника, который одновременно является единоличным исполнительным органом, к сделкам, в которых заинтересованы все участники, к ряду иных случаев, включая сделки с имуществом стоимостью не более 0,1 процента балансовой стоимости активов в пределах значений ЦБ. Третья ошибка, игнорировать право устава менять режим. По п. 9 ст. 45 устав может установить иной порядок одобрения либо вовсе исключить применение статьи к обществу, но только единогласным решением всех участников.

Если вам нужно выстроить процедуру согласования сделок с заинтересованностью, оценить риск оспаривания или защитить договор в суде, обратитесь к нашей команде через сопровождение арбитражных споров или напишите в контакты.

Частые вопросы

Нужно ли всегда заранее получать согласие на сделку с заинтересованностью. Нет. По п. 4 ст. 45 такая сделка не требует обязательного предварительного согласия. Согласие получается по требованию уполномоченных лиц.

Достаточно ли отсутствия согласия, чтобы признать сделку недействительной. Нет. По п. 6 ст. 45 отсутствие согласия само по себе не является основанием. Нужно доказать ущерб обществу и осведомлённость другой стороны о заинтересованности или об отсутствии согласия.

Можно ли отключить эти правила в уставе. Да. По п. 9 ст. 45 уставом можно установить иной порядок одобрения или исключить применение статьи к обществу решением всех участников, принятым единогласно.