Согласие на получение рекламной рассылки и требования закона о рекламе

Рекламная рассылка по электронной почте, СМС или мессенджеру держится сразу на двух разных законах, и предприниматели регулярно путают их между собой. Один закон отвечает за персональные данные адресата, второй за саму рекламу. Нарушить можно любой из них по отдельности, и претензии придут от разных органов. Чтобы рассылка была законной, нужно закрыть оба основания одновременно, а не одно из них.

Два разных согласия в одной коммуникации

Когда компания пишет клиенту рекламное письмо, она совершает два юридически значимых действия. Первое, обрабатывает персональные данные адресата, как минимум его адрес электронной почты или номер телефона. Это сфера Федерального закона от 27.07.2006 N 152-ФЗ. Второе, распространяет рекламу по сетям электросвязи. Это сфера законодательства о рекламе.

Из этого следует практический вывод. Согласие на обработку персональных данных и согласие на получение рекламы это не одно и то же. Можно иметь законное основание обрабатывать телефон клиента ради исполнения договора и при этом не иметь права слать ему рекламные сообщения. Маркетинговая активность требует своего собственного согласия, и его нельзя вывести из факта покупки.

Сторона персональных данных

Обработка контактных данных для рассылки опирается на статью 6 Федерального закона N 152-ФЗ. Эта статья перечисляет случаи допустимой обработки, и для маркетинга, выходящего за рамки исполнения договора, рабочим основанием выступает согласие субъекта. Если клиент покупает товар, обработка его адреса ради доставки опирается на договорное основание. А рассылка ему новых рекламных предложений это уже отдельная цель, которая договором не охватывается, и под неё нужно согласие.

Требования к этому согласию задаёт статья 9 Федерального закона N 152-ФЗ. Согласие должно быть конкретным, предметным, информированным, сознательным и однозначным, дано свободно, своей волей и в своём интересе. И, что особенно важно для маркетинга, согласие на обработку персональных данных должно быть оформлено отдельно от иных информации и документов, которые подписывает субъект. Нельзя спрятать согласие на рассылку внутри общей оферты одной галочкой.

Согласие может быть дано в любой форме, позволяющей подтвердить факт его получения. Электронная галочка допустима, но по логике закона факт согласия должен быть доказуем оператором. Для рассылок это означает обязательное хранение журнала подписок с датой, временем и источником.

Сторона рекламы

Второе основание лежит в законодательстве о рекламе. Распространение рекламы по сетям электросвязи, включая электронную почту, СМС и автодозвон, допускается только при предварительном согласии абонента или адресата на получение такой рекламы. Реклама признаётся распространённой без согласия, пока рекламораспространитель не докажет обратное. То есть бремя доказывания согласия снова лежит на отправителе, а не на получателе.

Ключевые требования этого блока. Согласие должно быть получено заранее, до отправки рекламы, а не постфактум. Молчание или бездействие адресата не считается согласием. Отправитель обязан немедленно прекратить рассылку по требованию адресата. Заранее проставленные галочки и навязанные согласия не работают.

Именно поэтому добросовестная рассылка всегда содержит механизм отказа, понятную кнопку отписки в каждом письме. Отсутствие работающей отписки это типичный повод для претензии.

Как соединить два требования на практике

Рабочая модель выглядит так. На форме подписки стоит отдельный чекбокс именно про согласие на получение рекламных сообщений по выбранным каналам, не слитый с принятием оферты и не слитый с базовым согласием на обработку данных. Текст рядом понятным языком объясняет, кто будет слать сообщения, какого характера и как от них отказаться. Факт согласия фиксируется в журнале. Каждое сообщение содержит способ отписки, и отказ исполняется незамедлительно.

Такая конструкция закрывает обе нормы. Со стороны персональных данных согласие отвечает требованиям статьи 9 закона о персональных данных. Со стороны рекламы есть предварительное и доказуемое согласие адресата плюс механизм прекращения по требованию.

На что смотрит надзор

При проверке рассылки внимание идёт по нескольким точкам. Было ли согласие на рекламу получено до первой отправки. Отделено ли согласие на рекламу от прочих согласий и от оферты. Может ли отправитель доказать факт согласия конкретного адресата. Есть ли в сообщениях работающая отписка и исполняется ли отказ незамедлительно. Соответствует ли характер сообщений тому, на что человек подписывался.

Частые ошибки выглядят так. Компания считает покупку товара автоматическим разрешением на рекламу, хотя это разные цели. Согласие на рассылку зашито в общую галочку под офертой, что нарушает требование статьи 9 об отдельном оформлении. Галочка согласия проставлена заранее за пользователя, что лишает согласие свойства однозначности и сознательности. В письмах нет отписки, либо отказ обрабатывается с задержкой. Базу контактов купили или собрали без согласия и используют для рассылки, что нарушает обе нормы сразу.

Конкретный пример

Сервис доставки еды собирает телефоны клиентов для оформления заказов. Маркетолог решает запустить СМС-рассылку акций по всей базе. Юридического основания на рекламу нет, телефоны собирались ради исполнения договора, а не ради рекламы. Со стороны персональных данных цель рассылки не охватывалась исходным основанием обработки. Со стороны рекламы нет предварительного согласия абонентов на получение рекламы по сетям электросвязи. Если кто-то из клиентов пожалуется, доказывать наличие согласия будет сервис, и при такой схеме доказать не получится.

Правильный путь, отдельный чекбокс на рекламную рассылку при оформлении заказа или в личном кабинете, с понятным описанием и каналами, с журналом подписки и кнопкой отписки в каждом сообщении.

Частые вопросы

Если человек купил товар, можно ли слать ему рекламу. Сам факт покупки не даёт права на рекламную рассылку. Обработка данных ради исполнения договора и рассылка рекламы это разные цели. На рекламу нужно отдельное согласие, причём предварительное.

Можно ли объединить согласие на обработку данных и согласие на рекламу в одной галочке. Это рискованно. Статья 9 закона о персональных данных требует оформлять согласие на обработку отдельно от иных документов. Кроме того, согласие на рекламу должно быть самостоятельным и сознательным, а слитая галочка размывает обе цели. Разумнее разделять.

Нужна ли отписка в каждом письме. Да. Реклама по сетям электросвязи допускается при согласии адресата, а распространитель обязан немедленно прекратить рассылку по требованию получателя. Работающая кнопка отписки это инструмент исполнения этого требования и доказательство добросовестности.

Запуск рассылки без проверки оснований это прямой путь к претензиям сразу по двум направлениям. Мы помогаем выстроить формы согласия на маркетинг, закрыть требования по персональным данным и по рекламе, наладить фиксацию подписок и отписок. Подробнее об услуге и контактах.