Реестр недобросовестных поставщиков · включение и защита

Два года поставщик не сможет участвовать в государственных закупках, а его наименование, ИНН, фамилии руководителя и крупных участников окажутся в открытом реестре в единой информационной системе. Так выглядит цена включения в реестр недобросовестных поставщиков. Часто всё начинается с одного эпизода, заказчик заявил об одностороннем отказе от контракта, и у поставщика есть считаные дни, чтобы выстроить позицию перед антимонопольным органом. Дальше счёт идёт уже не на исправление, а на репутацию и доступ к рынку.

Реестр недобросовестных поставщиков существует в двух правовых режимах. Для государственных и муниципальных закупок его ведёт статья 104 44-ФЗ. Для закупок отдельных видов юридических лиц действует статья 5 223-ФЗ. Логика похожая, но детали отличаются, и защита строится по-разному в зависимости от того, по какому закону проходила закупка.

За что вносят сведения

По части 2 статьи 104 44-ФЗ в реестр включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках, подрядчиках и исполнителях, не исполнивших или ненадлежащим образом исполнивших обязательства по контрактам. Три типовых основания это уклонение от заключения контракта, расторжение контракта по решению суда и односторонний отказ заказчика от исполнения в связи с существенным нарушением.

223-ФЗ формулирует основания в части 2 статьи 5 близко. В реестр включаются сведения об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках, договоры с которыми расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения договора в связи с существенным нарушением такими поставщиками договоров. Ключевое слово в обоих законах это существенность нарушения. Единичная просрочка на день при добросовестном поведении и формальное нарушение это разные вещи, и именно вокруг существенности обычно разворачивается спор.

Объём попадающих в реестр сведений по 44-ФЗ широкий. Часть 3 статьи 104 называет наименование и ИНН юридического лица, фамилии, имена, отчества и ИНН членов коллегиального исполнительного органа и лица, исполняющего функции единоличного исполнительного органа, а также сведения об участниках корпоративного юридического лица, владеющих более чем двадцатью пятью процентами акций или долей самостоятельно или совместно с аффилированным лицом. Поэтому последствия касаются не только компании, но и конкретных людей за ней.

Сроки проверки и срок нахождения в реестре

Защита начинается с понимания процедуры. По части 4 статьи 104 44-ФЗ заказчик направляет в контрольный орган обращение о включении сведений. По части 7 статьи 104 в течение пяти рабочих дней с даты поступления обращения федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, проверяет содержащиеся в обращении факты, свидетельствующие об уклонении от заключения контракта, о расторжении контракта по решению суда либо об одностороннем отказе заказчика. Это и есть окно, в котором поставщик представляет возражения и доказательства.

Срок нахождения в реестре по 44-ФЗ установлен частью 9 статьи 104. Сведения исключаются по истечении двух лет с даты, когда контрольный орган должен был их разместить, либо до истечения этого срока при получении судебного решения о признании недействительным решения о включении. 223-ФЗ задаёт срок жёстко. По части 5 статьи 5 сведения по истечении двух лет со дня внесения исключаются из реестра.

Доступ к реестру открытый. Часть 8 статьи 104 44-ФЗ и часть 4 статьи 5 223-ФЗ предусматривают, что содержащиеся в реестре сведения размещаются в единой информационной системе и доступны для ознакомления без взимания платы. Поэтому репутационный удар наступает сразу и виден контрагентам.

Как защищаться

Защита идёт в два этапа. Первый, на стадии проверки обращения заказчика контрольным органом в те самые пять рабочих дней по части 7 статьи 104 44-ФЗ. Здесь задача поставщика доказать, что нарушение не было существенным, либо что его вины нет, либо что заказчик сам нарушил процедуру отказа. Антимонопольный орган не обязан включать сведения автоматически, он проверяет факты, и качественные возражения нередко приводят к отказу во включении.

Второй этап, обжалование уже состоявшегося включения. По части 11 статьи 104 44-ФЗ включение в реестр, содержащаяся в нём информация и неисполнение действий, предусмотренных частью 9, могут быть обжалованы заинтересованным лицом в судебном порядке. Для закупок по 223-ФЗ аналогичное право закреплено в части 6 статьи 5, по которой включение сведений об уклонившемся участнике или о поставщике, с которым договор расторгнут в связи с существенным нарушением, либо содержание таких сведений в реестре может быть обжаловано заинтересованным лицом в судебном порядке.

Моя позиция в том, что основная битва идёт за существенность и за процедуру. Если заказчик заявил односторонний отказ, я проверяю, соблюдён ли им порядок отказа и действительно ли нарушение поставщика дотягивает до существенного. Очень часто заказчик торопится и допускает дефекты в процедуре, и тогда даже реальная просрочка не даёт основания для реестра.

Конкретный пример

Подрядчик задержал сдачу одного из этапов на несколько дней из-за того, что заказчик с опозданием передал исходные данные. Заказчик заявил односторонний отказ и направил обращение в контрольный орган. В пятидневный срок проверки по части 7 статьи 104 подрядчик представил переписку, подтверждающую просрочку самого заказчика, и расчёт, показывающий несущественность отклонения. Антимонопольный орган отказал во включении, поскольку обязательным условием по части 2 статьи 104 является ненадлежащее исполнение со стороны поставщика, а здесь причина лежала на стороне заказчика.

На что смотрит антимонопольный орган

Орган оценивает, подтверждают ли представленные заказчиком документы факт уклонения, расторжения по суду или одностороннего отказа в связи с существенным нарушением, как того требует часть 7 статьи 104 44-ФЗ. Он проверяет существенность нарушения и наличие вины поставщика, а также соблюдение заказчиком процедуры. Формального факта расторжения недостаточно, нужна совокупность.

Частые ошибки

Первая, пропустить пятидневное окно проверки и не представить возражения, оставив орган только с версией заказчика. Вторая, спорить о размере неустойки вместо существенности нарушения, тогда как для реестра значима именно существенность. Третья, забыть, что в реестр по части 3 статьи 104 попадают и физические лица за компанией, и не привлечь их интересы к защите.

Частые вопросы

Сколько длится нахождение в реестре

По части 9 статьи 104 44-ФЗ и части 5 статьи 5 223-ФЗ срок составляет два года, после чего сведения исключаются.

Можно ли оспорить включение

Да. Часть 11 статьи 104 44-ФЗ и часть 6 статьи 5 223-ФЗ предусматривают обжалование включения в судебном порядке заинтересованным лицом.

Любое ли нарушение ведёт в реестр

Нет. Часть 2 статьи 104 44-ФЗ и часть 2 статьи 5 223-ФЗ говорят о существенном нарушении и о ненадлежащем исполнении. Несущественное отклонение без вины поставщика оснований не образует.

Защита от РНП требует скорости и точного знания процедуры. Сопровождение спора с заказчиком и подготовку возражений берёт на себя профильный юрист по закупкам, а обсудить конкретный случай можно через контакты.