Распределение прибыли и выплата дивидендов в ООО · порядок

Компания закрыла год с чистой прибылью в восемь миллионов, участники хотят забрать деньги, бухгалтер говорит, что нельзя, потому что чистые активы просели. Кто прав. В обиходе выплату называют дивидендами, хотя в законе об ООО речь идёт о распределении прибыли между участниками. Процедура жёстко формализована, и нарушение любого из условий превращает выплату в незаконную, со всеми налоговыми и корпоративными последствиями.

Распределять можно только чистую прибыль, то есть прибыль после налогов. Решение принимает общее собрание участников, и принимать его по ст. 28 закона об ООО общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год. Это значит, что выплата не обязана быть годовой, при достаточной прибыли деньги можно распределять и по итогам квартала. Распределяют как прибыль отчётного периода, так и нераспределённую прибыль прошлых лет, накопленную и не направленную ранее на выплаты.

Как делится прибыль

Базовое правило ст. 28 закона об ООО, часть прибыли, предназначенная к распределению, делится между участниками пропорционально их долям в уставном капитале. У кого доля 30 процентов, тот получает 30 процентов распределяемой суммы. Из этого правила есть исключение. Уставом при учреждении или путём внесения изменений по единогласному решению собрания может быть установлен иной, непропорциональный порядок распределения. Изменение и исключение таких положений тоже требуют единогласия всех участников. То есть отойти от пропорции долей можно, но только если все согласны и это закреплено в уставе.

Сроки выплаты

Срок и порядок выплаты определяются уставом или решением собрания о распределении. Здесь есть императивный потолок. По ст. 28 закона об ООО срок выплаты не должен превышать шестьдесят дней со дня принятия решения о распределении. Если ни устав, ни решение срок не установили, он считается равным шестидесяти дням. Установить более долгий срок нельзя, более короткий можно.

Закон страхует участника на случай, если деньги в срок не пришли. По ст. 28 закона об ООО участник вправе в течение трёх лет после истечения срока выплаты обратиться к обществу с требованием о выплате причитающейся части. Уставом этот срок можно увеличить, но не более чем до пяти лет. Пропущенный срок восстановлению не подлежит, исключение только одно, если участник не подавал требование под влиянием насилия или угрозы. По истечении срока невостребованная часть восстанавливается в составе нераспределённой прибыли общества.

Когда распределять прибыль нельзя

Это самый рискованный блок, и именно из-за него выплата часто оказывается незаконной. Статья 29 закона об ООО запрещает принимать решение о распределении прибыли в нескольких случаях. До полной оплаты всего уставного капитала. До выплаты действительной стоимости доли участника в установленных законом случаях. Если на момент решения общество отвечает признакам банкротства или они появятся в результате выплаты. Если на момент решения стоимость чистых активов меньше уставного капитала и резервного фонда или станет меньше в результате выплаты. Последнее ограничение и срабатывает в ситуации с просевшими активами из начала статьи.

Есть и второй уровень запрета, уже на стадию самой выплаты. По ст. 29 закона об ООО общество не вправе выплачивать прибыль, решение о распределении которой принято, если на момент выплаты появились признаки банкротства либо чистые активы стали меньше уставного капитала и резервного фонда. После прекращения этих обстоятельств общество обязано выплатить распределённую прибыль. То есть решение остаётся в силе, но платёж замораживается до восстановления финансового состояния.

Налог с дивидендов

Выплата участнику-физлицу облагается НДФЛ, общество удерживает налог как налоговый агент. Ставка для дивидендов установлена ст. 224 НК. По доходам в виде дивидендов резидента ставка составляет 13 процентов, если сумма соответствующей налоговой базы за период не превышает 2,4 миллиона рублей, и 312 тысяч рублей плюс 15 процентов с суммы превышения, если база за период превышает 2,4 миллиона. Для нерезидента ст. 224 НК устанавливает по дивидендам от участия в российских организациях ставку 15 процентов. Налог удерживается при фактической выплате.

На что смотрит суд и налоговая

При спорах проверяют наличие положительных чистых активов на дату решения и на дату выплаты, корректность расчёта чистой прибыли, соблюдение пропорции долей или законность непропорционального порядка, наличие протокола собрания с решением о распределении. Налоговый орган смотрит, правильно ли удержан и перечислен НДФЛ и не маскирует ли выплата под видом дивидендов иные доходы. Решение о распределении без положительных чистых активов оспоримо и создаёт риск как для участников, так и для директора.

Частые ошибки

Первая, распределение при чистых активах ниже уставного капитала. Статья 29 прямо это запрещает, выплата будет незаконной. Вторая, непропорциональное распределение без записи в уставе и без единогласия. Голым решением большинства отойти от пропорции долей нельзя. Третья, срок выплаты больше шестидесяти дней. Потолок императивен, удлинить его за пределы шестидесяти дней нельзя. Четвёртая, выплата без оформленного протокола собрания, без решения о распределении само право на выплату не возникает. Пятая, неудержание НДФЛ, общество как агент отвечает за налог.

Частые вопросы

Можно ли платить дивиденды чаще раза в год. Да. Статья 28 разрешает принимать решение о распределении ежеквартально, раз в полгода или раз в год, при наличии чистой прибыли.

Можно ли распределить прибыль прошлых лет. Да, нераспределённая прибыль прошлых периодов распределяется по тем же правилам ст. 28, если соблюдены ограничения ст. 29 на дату решения и выплаты.

Какой налог удержат с дивидендов участнику-физлицу. По ст. 224 НК это 13 процентов при базе до 2,4 миллиона рублей и 15 процентов с суммы превышения, для нерезидента по дивидендам от российской организации ставка 15 процентов.

Правильно оформленное распределение прибыли защищает и участников, и директора от претензий. Если есть сомнения в чистых активах, пропорции или налоге, разумно проверить решение заранее через услугу и обсудить детали через контакты.