Залоговый кредитор в банкротстве · права и порядок удовлетворения

Банк выдал заём под залог производственного цеха. Через два года должник падает в банкротство, в реестр встают поставщики, налоговая и работники, общая сумма требований десятикратно превышает стоимость цеха. Кто получит деньги от его продажи. Ответ предсказуем только для того, кто держит залог. Залогодержатель заберёт основную часть выручки от своего предмета вперёд всех прочих, и эта привилегия сохраняется даже после открытия конкурсного производства. Именно поэтому залоговый статус стоит дороже самой суммы долга и за него идёт самая жёсткая борьба в деле о несостоятельности.

Основание привилегии заложено в общей норме о залоге. По ст. 334 ГК кредитор по обеспеченному залогом обязательству вправе получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами того лица, которому это имущество принадлежит. Слово «преимущественно» и есть сердцевина залогового статуса. Та же статья закрепляет ещё одно практически важное правило. Если выручка от продажи предмета залога превышает размер обеспеченного требования, разница возвращается залогодателю, а соглашение об отказе залогодателя от этой разницы ничтожно. Для банкротства это означает, что залогодержатель не может забрать сверх своего долга, излишек идёт в общую массу на прочих кредиторов.

Что меняется с введением процедуры

До банкротства банк мог обратить взыскание на цех в обычном порядке, в том числе внесудебном. С даты введения наблюдения такое обращение взыскания, включая внесудебное, не допускается (ст. 18.1 ФЗ-127). Залогодержатель теряет право самостоятельно реализовать предмет и встаёт в общую процедуру, где имуществом распоряжается арбитражный управляющий. Это не лишает залога, а лишь меняет способ его реализации.

В ходе финансового оздоровления и внешнего управления закон оставляет узкую щель. Залоговый кредитор вправе обратить взыскание на предмет залога, если это не приведёт к невозможности восстановления платёжеспособности должника либо если существует риск повреждения, гибели или утраты имущества с существенным снижением его стоимости (ст. 18.1 ФЗ-127). Решает вопрос арбитражный суд по заявлению залогодержателя, а бремя доказывания того, что взыскание сорвёт оздоровление, лежит на должнике. Тактически это важно. Если предмет залога портится или дешевеет, у банка есть прямой инструмент ускорить продажу, и доказывать обратное придётся не ему.

Залоговый кредитор может и пожертвовать частью привилегии ради влияния. По ст. 18.1 ФЗ-127 он вправе направить управляющему и в суд заявление об отказе от реализации предмета залога в ходе оздоровления или внешнего управления, и тогда получает право голоса на собрании кредиторов до завершения процедуры. Без такого отказа залоговый голос на общих вопросах урезан. Выбор между деньгами с залога и управлением процедурой это реальная развилка стратегии.

Сколько реально получает залогодержатель

Главная цифра дела заключена в ст. 138 ФЗ-127. Из средств, вырученных от реализации предмета залога, семьдесят процентов направляется на погашение требования залогового кредитора, но не более основной суммы долга и причитающихся процентов. Двадцать процентов вносятся на специальный счёт должника для требований первой и второй очереди, если иного имущества для них не хватает. Оставшиеся средства идут на судебные расходы и вознаграждение управляющему.

Если залогом обеспечено требование по кредитному договору, пропорция мягче для банка. На погашение его требования идёт восемьдесят процентов выручки, на первую и вторую очередь пятнадцать процентов, остальное на расходы (ст. 138 ФЗ-127). Разница между 70 и 80 процентами зависит от природы обязательства, и квалификация требования как кредитного это отдельный предмет спора, который стоит реальных денег.

Часть долга, не покрытая стоимостью предмета залога, не сгорает. Не удовлетворённые за счёт залога требования удовлетворяются в составе третьей очереди (ст. 138 ФЗ-127). Залогодержатель превращается в обычного конкурсного кредитора на остаток, и здесь его перспективы такие же скромные, как у всех в третьей очереди.

Право оставить предмет за собой

Если повторные торги по предмету залога не состоялись, залоговый кредитор вправе оставить предмет залога за собой с оценкой на десять процентов ниже начальной продажной цены на повторных торгах (ст. 18.1 и ст. 138 ФЗ-127). При оставлении он обязан перечислить на специальный счёт суммы, причитающиеся первой и второй очереди и на расходы, в течение десяти дней с даты направления заявления управляющему (ст. 138 ФЗ-127). Если в течение тридцати дней со дня объявления повторных торгов несостоявшимися банк не воспользуется этим правом, имущество идёт на публичное предложение по правилам ст. 139 ФЗ-127. Срок жёсткий, пропуск превращает преимущество в общую очередь.

Есть и второй коридор. Залоговый кредитор вправе оставить предмет за собой в ходе торгов по продаже посредством публичного предложения на любом этапе снижения цены при отсутствии заявок по цене этого этапа (ст. 138 ФЗ-127). Деньги при этом перечисляются одновременно с заявлением, а торги завершаются. Это позволяет забрать актив на низкой цене, не дожидаясь, пока его перехватит сторонний покупатель.

На что смотрит суд

При споре о порядке реализации предмета залога суд проверяет, кто определил начальную цену, порядок и условия торгов. По ст. 138 ФЗ-127 эти параметры определяет сам залоговый кредитор, а при разногласиях с управляющим каждый из них в течение десяти дней с даты включения сведений в реестр сведений о банкротстве вправе идти в суд за разрешением разногласий. Суд оценивает разумность цены и направленность условий на продажу по наиболее высокой цене. Заниженная начальная цена или условия, отсекающие покупателей, бьют по интересам всей массы, и суд их корректирует.

Отдельно суд смотрит на режим специального счёта. По ст. 138 ФЗ-127 конкурсный управляющий открывает отдельный счёт должника только для расчётов с залоговой выручки, списания возможны строго на цели статьи, а сделки с нарушением этого порядка могут быть признаны недействительными. Любое движение залоговых денег мимо специального счёта это повод для оспаривания.

Частые ошибки

Первая ошибка залогодержателя это пассивность на стадии установления требования. Если в определении суда требование включено в реестр без отметки как обеспеченное залогом, преимущество ст. 138 ФЗ-127 не применяется, и кредитор делит выручку наравне со всеми. Залоговый статус надо заявлять и доказывать.

Вторая ошибка это пропуск тридцатидневного срока на оставление предмета за собой после несостоявшихся повторных торгов. После него имущество уходит на публичное предложение, и забрать его по цене на десять процентов ниже уже нельзя.

Третья ошибка это попытка получить со стоимости предмета залога весь долг целиком, игнорируя удержания на первую и вторую очередь и на расходы. Удержания установлены ст. 138 ФЗ-127 императивно, и оспаривать их бессмысленно, выручка распределяется по формуле 70 на 20 или 80 на 15.

Частые вопросы

Сохраняется ли залог при банкротстве должника. Да. Запрет на самостоятельное обращение взыскания с даты наблюдения по ст. 18.1 ФЗ-127 не отменяет залог, а лишь переводит реализацию в процедуру банкротства, где залогодержатель сохраняет преимущество из ст. 334 ГК и ст. 138 ФЗ-127.

Почему банк получает не всю стоимость заложенного имущества. Потому что ст. 138 ФЗ-127 резервирует двадцать процентов выручки (или пятнадцать для кредитного обязательства) на требования первой и второй очереди и часть на расходы по делу. Залогодержателю достаётся семьдесят или восемьдесят процентов, но не более тела долга и процентов.

Как залоговому кредитору получить право голоса по общим вопросам. Направить управляющему и в суд заявление об отказе от реализации предмета залога в ходе оздоровления или внешнего управления по ст. 18.1 ФЗ-127. После этого кредитор голосует на собрании до завершения процедуры, но теряет приоритетную реализацию залога на этой стадии.

Грамотная работа с залогом в банкротстве это связка из трёх движений. Установить статус, удержать контроль над ценой и условиями продажи, вовремя использовать право оставить предмет за собой. Просчёт на любом из них обнуляет преимущество. Если в вашем деле есть заложенный актив, продумать линию защиты залогового кредитора лучше до первого собрания. Это направление ведёт наша услуга, а обсудить конкретную ситуацию можно через контакты.